所以為保障勞務派遣員工就業(yè)穩(wěn)定性,必須防止用工單位無正當理由隨意退回勞務派遣員工的行為。
什么才是有依據(jù)的退回呢?
首先要理解一個觀念,用人單位退回勞務派遣員工,不代表派遣機構(gòu)與派遣工的勞動關(guān)系解除,這是兩個概念。
1、法定退回
根據(jù)《勞動合同法》第65條第2款的規(guī)定,在下列法定情形下,用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位,同時,勞務派遣單位可以依法與勞動者解除勞動合同:(1)被派遣勞動者在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的;(2)被派遣勞動者嚴重違反用工單位的規(guī)章制度的;(3)被派遣勞動者嚴重失職,營私舞弊,給用工單位的利益造成重大損害的;(4)被派遣勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務造成嚴重影響,或者經(jīng)用工單位提出,拒不改正的;(5)被派遣勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效的;(6)被派遣勞動者被依法追究刑事責任的;(7)被派遣勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用工單位另行安排的工作的;(8)被派遣勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。
2、單方退回
根據(jù)《暫行規(guī)定》第12條的規(guī)定,在下列情形下,用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務派遣單位,但勞務派遣單位不得因此與被派遣勞動者解除勞動合同,被派遣勞動者退回后在無工作期間,勞務派遣單位應當按照不低于所在地的最低工資標準,向其按月支付報酬:(1)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用工單位與被派遣勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的;(2)用工單位依照《勞動合同法》第41條進行經(jīng)濟性裁員的;(3)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的;(4)勞務派遣協(xié)議期滿終止的。
3、協(xié)商退回
除了上述法定退回與單方退回兩種情形之外,實務中普遍認為,如果用工單位與勞務派遣單位以及被派遣勞動者三方就退回經(jīng)協(xié)商達成一致,那么,該種退回也是合法有效的。對于用工單位而言,應注意簽署好三方的退回協(xié)議,否則,一旦派遣員工反悔,派遣退回很可能會被認定為違法。
用工單位不得退回被派遣勞動者的情形:
1、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;
2、在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;
3、患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;
4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;
5、在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;
6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
勞務派遣工被退回勞務公司后如何安置?
按照法律的規(guī)定,被退回勞務公司的勞動者,有權(quán)要求勞務公司重新派遣。
首先。實際用工單位按照上述規(guī)定將勞動者退回勞務公司的,后者重新派遣時不得降低勞務派遣協(xié)議約定的條件和待遇,否則勞動者有權(quán)拒絕,且勞務公司不得解除勞動關(guān)系。
其次,如果勞務公司重新派遣的工作沒有降低原來的工作條件,勞動者不同意派遣的,勞務公司有權(quán)解除合同,但需要支付經(jīng)濟補償金。
第三,因勞務公司降低條件派遣,勞動者不同意的,勞務公司不能解除合同,期間,勞務公司應當按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。
既然還有被退回的風險,那勞務派遣對于員工來說有沒有優(yōu)點呢?當然有,否則勞務派遣不會這么盛行。特別對于工廠來說,為什么很多員工寧愿選擇勞務派遣進入公司?一是來到陌生的城市,通過勞務派遣可以快速了解相關(guān)信息,而且確保找到工作;二是派遣工的工資結(jié)算相對較快;三是派遣工不想做的時候,隨時可以走,不用提前30天申請,也不用擔心被卡著不讓離職。